倒卖文物罪有无未遂？倒卖文物罪未遂怎么定罪？
发布时间：2020-01-14
倒卖文物是赚取暴利的一项违法行为,情节严重的将会构成倒卖文物罪,其侵犯的对象是国家禁止经营的文物。那么倒卖文物罪有无未遂？倒卖文物罪未遂怎么定罪？倒卖文物罪未遂可以取保候审吗？为了帮您解答这些问题,法议网小编特意整理了相关内容,希望看完后能够帮助到您。
一、倒卖文物罪有无未遂？
一、倒卖文物罪有无未遂？
倒卖文物罪可能成立“对象不能犯的未遂”。
倒卖文物罪侵犯的具体法益是文物流通管理制度，文物保护法虽然不禁止仿制文物的流通，但将假文物作为真实文物倒卖，会加剧文物流通市场的混乱，损害相对人的合法利益。
因此，将假文物作为真实文物进行倒卖的行为具有法益侵害性，在卖方存在对象认识错误的情况下，应构成倒卖文物罪“对象不能犯的未遂”。
倒卖文物罪侵犯的具体法益是文物流通管理制度，文物保护法虽然不禁止仿制文物的流通，但将假文物作为真实文物倒卖，会加剧文物流通市场的混乱，损害相对人的合法利益。
因此，将假文物作为真实文物进行倒卖的行为具有法益侵害性，在卖方存在对象认识错误的情况下，应构成倒卖文物罪“对象不能犯的未遂”。
倒卖文物罪的“对象不能犯”包含两种情形：
1、行为人倒卖的为国家允许经营的真文物，但其误认为是国家禁止经营的真文物，这种情况下的倒卖行为没有社会危害性，不应按犯罪处理；
2、行为人倒卖的是假文物，但其误认为是国家禁止经营的真文物，行为人把假文物当成真文物带进市场进行交易，扰乱了文物市场秩序，侵犯了文物管理制度，应当予以刑事处罚。
1、行为人倒卖的为国家允许经营的真文物，但其误认为是国家禁止经营的真文物，这种情况下的倒卖行为没有社会危害性，不应按犯罪处理；
2、行为人倒卖的是假文物，但其误认为是国家禁止经营的真文物，行为人把假文物当成真文物带进市场进行交易，扰乱了文物市场秩序，侵犯了文物管理制度，应当予以刑事处罚。
我国文物保护法明确规定，公民个人合法所有的文物可以相互交换或者依法转让。
因此，以牟利为目的出售、购买从合法途径取得的文物的行为不应认定为犯罪，即使倒卖的文物是未被馆藏的珍贵文物也不构成犯罪。
因此，以牟利为目的出售、购买从合法途径取得的文物的行为不应认定为犯罪，即使倒卖的文物是未被馆藏的珍贵文物也不构成犯罪。
二、倒卖文物罪未遂怎么定罪？
犯罪未遂的应该从轻或减轻处罚；情节显著轻微的可以免于起诉。
依据我国刑法的规定，倒卖一般的文物未遂的，人民法院会不会判刑，要依据具体的情节而定，如果情节严重的，可能会判刑。
根据我国刑法规定犯倒卖文物罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯倒卖文物罪的、对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照上述的规定处罚。
（一）非法经营（含收购、贩运、转手倒卖）文物，情节严重，构成犯罪的，以投机倒把罪论处，适用刑法第一百一十七条、第一百一十八条和全国人大常委会《决定》第一条第（一）项的规定。非法经营三级文物的，处三年以下有期徒刑或者拘役，可以并处、单处罚金或者没收财产；非法经营二级文物的，处三年以上十年以下有期徒刑，可以并处没收财产；非法经营一级文物的，处十年以上有期徒刑，可以并处没收财产，其中非法经营多件或者非法经营稀世国宝的，属于“情节特别严重”，可处无期徒刑或者死刑，可以并处没收财产。对一案中非法经营三级以上各级文物或者非法经营同级文物多件的，量刑时可参照本《解释》第一条第（三）项的有关规定。
（二）非法经营三级以上文物，其中可以由文物主管部门估价的，所评定的价格以及犯罪分子的非法获利数额，可供量刑时参考。
（三）单位非法经营三级以上文物的，可以参照上述规定，追究主管人员和直接责任人员的刑事责任。
（四）个人非法经营不属于三级以上文物的一般文物，其非法经营数额在5千元以上，或者非法获利数额在1千元以上的，应以投机倒把罪追究刑事责任。
单位非法经营一般文物，其非法经营数额在10万元以上，或者非法获利数额在5万元以上的，应以投机倒把罪追究主管人员和直接责任人员的刑事责任；其非法经营数额不足10万元，或者非法获利数额不足5万元，情节严重的，也应以投机倒把罪追究主管人员和直接责任人员的刑事责任。
《中华人民共和国刑法》
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第三百二十七条 【非法出售、私赠文物藏品罪】违反文物保护法规，国有博物馆、图书馆等单位将国家保护的文物藏品出售或者私自送给非国有单位或者个人的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役。
三、倒卖文物罪未遂可以取保候审吗？
可以取保。
法定的取保候审条件有两个：
一是可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的；
二是可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审不致发生社会危险性的。
这两个条件，具备其一即可。
此外，任何办案机关都怕担责任，只要体检出不适合羁押的病症，就可取保候审。
在进行了上述判断之后，就可走如下程序：
1、本人或家属及聘请的律师向办案机关提出取保候审的申请。
2、办案机关填写《呈请取保候审报告书》，经县市级公安机关负责人批准。
3、提出保证人或提交保证金，经办案机关审查。有保证人的，填写保证书。
4、填制《取保候审决定书》。
5、向被取保候审人宣布规定，交代事项，告知法律责任。
6、将被取保候审人移交派出所执行。
7、解除取保候审（最长时限为十二个月）。
说明：1、即使不提出取保候审，一旦被羁押的期限到期，办案机关就可变更为取保候审。2、如案件不涉及经济，保证金为2000——50000元，如果涉及经济，按涉案数的1——3倍确定保证金。
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